ВОЗМЕЩЕНИЕ УБЫТКОВ ПО КОНТРАКТАМ GAFTA

Согласно стандартным формам GAFTA (например, GAFTA 24, 48, 100, 125), ключевым элементом расчета компенсации при нарушении контракта служит оговорка о дефолте. Эта оговорка устанавливает, что убытки обычно определяются как разница между контрактной ценой и рыночной (или ценой перепродажи) на дату дефолта, с учетом любых сопутствующих затрат или сэкономленных расходов. Данная формула применяется в сочетании с общим принципом английского права, возлагающим на потерпевшую сторону обязанность минимизировать свои убытки.

Например, пункт 24 контракта GAFTA 100 содержит следующие положения:

(а) сторона, пострадавшая от неисполнения обязательств другой стороной, будет иметь право по своему усмотрению после вручения уведомления стороне, которая не исполнила контракт, продать или купить товар, в зависимости от обстоятельств, за счет стороны, не исполнившей своих обязательств, и этот факт продажи или покупки будет служить основанием для установления цены на случай невыполнения обязательств;

(b) если какая-либо из сторон не будет удовлетворена такой установленной ценой или же если пострадавшая сторона не воспользовалась своим правом в соответствии с подпунктом (а), и сумма ущерба не может быть согласована, то в этом случае оценка суммы ущерба будет проводится арбитражем;

(с) сумма ущерба, подлежащего возмещению, будет устанавливаться, на основании, но не ограничиваясь, разницы между контрактной ценой и либо ценой, установленной на случай неисполнения обязательств в соответствии с подпунктом (а), либо на основе действительной или полученной при помощи оценки стоимости товара на день неисполнения обязательств, в соответствии с вышеуказанным подпунктом (b);

(d) во всех случаях в сумму ущерба дополнительно будут входить все доказанные расходы, которые возникнут прямо и естественно в результате нарушения контракта одной из сторон, но при этом в сумму не будет включаться потеря прибыли, которая могла быть получена в результате выполнения суб-контрактов, заключенных стороной, не исполнившей своих обязательств, если только Арбитр или Арбитры или орган по апелляции не решат по своему усмотрению иным образом с учетом особых обстоятельств;

(е) ущерб, если таковой будет иметь место, должен будет вычисляться по количеству, отнесенному (аппроприированному), если таковое имеется, но если никакое количество не было аппроприировано, тогда по среднему контрактному количеству, и любая опция, доступная любой стороне, считается осуществленной соответственно в пользу среднего контрактного количества.

(f) Продавцы вправе объявить себя в состоянии дефолта в любое время после истечения контрактного периода, и датой дефолта в таком случае считается первый рабочий день, следующий за датой уведомления Продавцов Покупателям. Если дефолт ранее не был объявлен, то (несмотря на положения, изложенные в оговорке об апроприации) если уведомление об апроприации не было направлено к пятому рабочему дню после последнего дня, установленного контрактом для апроприации, Продавец считается находящимся в состоянии дефолта, и датой дефолта считается первый последующий рабочий день.

Замещающие сделки

Если продавец нарушил контракт, покупатель (невиновная сторона) вправе компенсировать недопоставку, совершив замещающую покупку на рынке. Если такая покупка совершается в разумный срок, фактическая цена, уплаченная за замещающий товар, часто служит убедительным доказательством преобладающей рыночной цены на дату дефолта. Однако арбитраж все равно проверит, была ли замещающая сделка коммерчески обоснованной по количеству, качеству, срокам отгрузки и прочим условиям. Если замещающий товар существенно отличается от предусмотренного контрактом, арбитраж может вместо фактической цены сделки принять за основу опубликованные рыночные цены для аналогичного товара.

Рыночная цена: доказательства и справки брокеров

Когда замещающая покупка не производится либо ее условия несопоставимы с контрактными, рыночную цену приходится подтверждать другими доказательствами, актуальными на момент дефолта. Распространенными источниками сведений о цене являются заключенные в тот период сопоставимые контракты, ценовые справки брокеров и оценки по текущим рыночным ценам. Важное правило: представляемые доказательства должны отражать цену именно на дату дефолта и относиться к тому же товару, что и в спорном контракте. Следует заблаговременно фиксировать и сохранять документальные свидетельства сопоставимых сделок, заключенных на дату дефолта или поставки, чтобы затем обосновать расчет убытков.

Минимизация убытков и вычет сэкономленных расходов

По английскому праву на потерпевшей стороне лежит общая обязанность предпринимать разумные шаги для минимизации своего ущерба. Показательным прецедентом является дело Bunge SA против Nidera BV [2015] UKSC 43, в котором Верховный суд подтвердил, что при расчете возмещения должны учитываться любые «сэкономленные расходы» или выгоды, полученные вследствие дефолта. В этом деле продавец попытался отменить контракт по форме GAFTA 49 на поставку российской пшеницы после введения правительственного запрета на экспорт. Покупатель расценил одностороннюю отмену как отказ от исполнения договора и предъявил требование возмещения убытков по формуле, предусмотренной оговоркой о дефолте. Апелляционный комитет GAFTA и Коммерческий суд присудили покупателю существенное возмещение, рассчитанное на основе разницы между контрактной и рыночной ценой. Апелляционный суд Англии и Уэльса оставил такой подход без изменений.

Однако Верховный суд не согласился с механическим применением формулы. Он указал, что оговорка о дефолте GAFTA не исключает действие принципов общего права о компенсации и минимизации убытков. Следовательно, даже по условиям оговорки размер возмещения должен отражать реальный экономический ущерб, понесенный стороной, с учетом последующих событий и любых полученных выгод или сбереженных затрат. Поскольку введенный запрет на экспорт означал, что покупатель так и не получил бы пшеницу и не смог бы извлечь прибыль, его фактический убыток оказался равен нулю. Соответственно, Верховный суд снизил присужденную сумму до номинального возмещения в размере 5 долларов США.

Это решение показывает, что сэкономленные расходы подлежат вычету при расчете убытков. Иными словами, если неисполнение обязательств избавило потерпевшую сторону от расходов на хранение товара, фрахт, страхование или обработку груза, то сэкономленные суммы уменьшают подлежащие возмещению убытки – даже если применение одной лишь формулы оговорки о дефолте дало бы более высокую цифру. Кроме того, последующие события могут полностью устранить убыток. Арбитры должны учитывать, что бы фактически произошло, если бы контракт был надлежащим образом исполнен. Если дальнейшие обстоятельства предотвратили бы поставку товара или свели бы выгоду для потерпевшей стороны к нулю, размер возмещения должен быть уменьшен или вовсе сведён на нет.

Например, если контракт на перепродажу товара, заключенный покупателем, был расторгнут одновременно с нарушением со стороны продавца или если покупатель смог продать товар другому клиенту по той же либо более высокой цене, эти выгоды должны быть зачтены при расчете его убытков. Аналогично, если продавцу в итоге не пришлось платить за фрахт или перегрузку из-за того, что поставка не состоялась, покупатель не вправе требовать компенсацию таких расходов.

Заключение

Оговорка о дефолте в контрактах GAFTA устанавливает договорную основу для вычисления убытков. Однако арбитры и суды не будут автоматически присуждать компенсацию, просто применив разницу между контрактной и рыночной ценой. Вместо этого они проверяют доказательства фактического ущерба, представленные истцом, оценивают коммерческую обоснованность каждой замещающей сделки и вычитают выгоды либо сбереженные затраты, возникшие в результате неисполнения. Также принимаются во внимание события после нарушения, которые могли сделать исполнение невозможным или лишить невиновную сторону ожидаемой прибыли. Для торговых компаний это подчёркивает важность документирования актуальных рыночных цен и любых заключенных замещающих сделок в момент нарушения контракта. В конечном счете, режим возмещения убытков по правилам GAFTA стремится поставить потерпевшую сторону в то положение, в котором она была бы при исполнении договора, но не в более выгодное, тем самым избегая для нее неоправданной выгоды от взыскания.